Damian Michalak

radca prawny

Pomagam wykonawcom w skutecznym ubieganiu się o zamówienia publiczne i chronię ich interesy w sporach z zamawiającymi.
[Więcej >>>]

WZORY DOKUMENTÓW WYKONAWCY

Zegarek w biurze spółki MedXYZ wskazywał godzinę 15.30. Do zakończenia pracy i rozpoczęcia weekendu pozostało raptem pół godziny. Pan Andrzej z uwagą zerknął w swój notatnik, który towarzyszył mu już ładnych parę lat (odkąd Zarząd powierzył Panu Andrzejowi kierownictwo w Dziale Handlowym). Z satysfakcją stwierdził, że wraz z zespołem wykonał wszystkie zaplanowane na dziś zadania, w tym najważniejsze – złożenie przez MiniPortal UZP oferty na bardzo intratne zamówienie publiczne.

Gdy po raz ostatni tego popołudnia odświeżył mailową skrzynkę odbiorczą, jego oczom ukazała się korespondencja, której się nie spodziewał. Nadawcą wiadomości był Szpital Miejski w Przetargowicach. Objętość załącznika nie wróżyła nic dobrego. Treść wiadomości nie pozostawiała zaś złudzeń: „W załączeniu przesyłam kopię odwołania w postępowaniu…”.

Konkurencja z drugiego miejsca w rankingu wykonawców zmierzała do odrzucenia oferty MedXYZ w postępowaniu przetargowym sprzed 3 tygodni.

„A miał to być taki udany weekend…” – westchnął Pan Andrzej wiedząc jak spędzi najbliższe dni.

Brzmi znajomo? Mam nadzieję, że nie!:) Jest jednak duża szansa, że spotkałeś się z taką sytuacją albo spotka Cię ona w przyszłości.

Co zrobić w przypadku gdy konkurencja składa do KIO odwołanie, którego uwzględnienie godziłoby w Twoje interesy, a w szczególności mogło skutkować odrzuceniem Twojej oferty lub Twoim wykluczeniem z postępowania? Nie zwlekaj – przystąp do postępowania.

Choć przedmiotem odwołania są zawsze działania lub zaniechania zamawiającego, to jednak adresatem zarzutów odwołującego staje się często pośrednio inny wykonawca. Tak jak w historii przytoczonej powyżej. By zagwarantować takim wykonawcom możliwość obrony swoich interesów (czyli w praktyce obecności w postępowaniu i pozyskania zamówienia), ustawodawca przewidział prawo przystąpienia do postępowania po stronie tego podmiotu, którego „zwycięstwem” w KIO przystępujący jest zainteresowany (jak stanowi PZP: „ma interes”).

Wykonawcy, którzy przystąpili do postępowania odwoławczego w terminie 3 dni od otrzymania kopii odwołania stają się uczestnikami postępowania przed KIO. Mogą zatem przedstawiać swoje stanowiska na piśmie, zabierać głos na rozprawie, przedstawiać dowody, itd. Wszystko po to, by wesprzeć stronę do której przystąpili. W mojej początkowej historii wykonawca przystąpiłby oczywiście do postępowania po stronie zamawiającego – w końcu w jego interesie leży oddalenie odwołania konkurencji.

POBIERZ –> ZGŁOSZENIE PRZYSTĄPIENIA – WZÓR Z PRAKTYCZNYM KOMENTARZEM

Przystępując do postępowania musisz pamiętać, że „grasz do jednej bramki” ze stroną do której przystąpiłeś. Nie możesz zatem działać przeciwko niej. Jest od tego jednak wyjątek. Bywa, że zamawiający będzie chciał uwzględnić całość lub część zarzutów odwołania. Jeżeli godziłby to w Twoje interesy, powinieneś zgłosić sprzeciw. Wtedy KIO rozpatrzy odwołane mimo, że zamawiający chciał uniknąć kontynuowania sporu z odwołującym. Pamiętaj jednak, że w takiej sytuacji możesz ponieść jako przystępujący koszty postępowania, jeżeli zapadnie wyrok dla Ciebie niekorzystny. Samo przystąpienie nie wiąże się jednak z opłatami.

Dlatego warto działać – nikt nie będzie bronić korzystnego dla Ciebie rozstrzygnięcia tak skutecznie jak Ty sam.

____________________

Startujesz w przetargach i chcesz ułatwić sobie pracę? Zachęcam niezmiennie do odwiedzenia blogowej Księgarni Wykonawcy Zamówień Publicznych, gdzie znajdziesz poradniki i wzory najważniejszych dokumentów, które składane są przez wykonawców w procedurach zakupowych, a także przed KIO.

Jeżeli chcesz skorzystać z pomocy prawnej, zapraszam Cię do kontaktu:

tel.: +48 660 337 223e-mail: d.michalak@dmkancelaria.pl

Cóż, gdybyś zadał/a mi to pytanie jakieś 3 lata temu, z pewnością odpowiedziałbym „NIE”. Dziś muszę jednak odpowiedzieć twierdząco i ta odpowiedź dużo bardziej trafia w moje gusta. Choć nadal znajdą się składy orzekające KIO negujące możliwość złożenia odwołania zmierzającego do unieważnienia danej procedury, to nowsze podejście do tego tematu daje wykonawcy taka możliwość.

Nie wdając się w tym momencie w szczegóły – wyobraź sobie, że startujesz w przetargu, ale konkurencja jest spora. Wiesz, że prawdopodobnie nie wygrasz, niemniej dostrzegasz taką wadę postępowania zamawiającego, że jest ona podstawą do unieważnienia całego przetargu. Choć nie masz pewności, że zamawiający powtórzy procedurę od nowa, to jednak zdajesz sobie sprawę, że jego potrzeby zakupowe raczej do tego doprowadzą. Wtedy miałbyś szansę zrewidować swoją ofertę i powtórnie stanąć w szranki z innymi wykonawcami. Opcja wydaje się kusząca, prawda?

Jeszcze niedawno, powszechne rozumienie „interesu w uzyskaniu zamówienia”, o którym pisałem w poprzednim wpisie wykluczało możliwość złożenia odwołania zmierzającego do unieważnienia procedury. Dlaczego? Ponieważ odwołujący nie mógł wykazać realnej możliwości pozyskania zamówieniu w konkretnym postępowaniu na etapie którego składał odwołanie. Czy jednak kluczowe w całej sprawie nie jest tak naprawdę pozyskanie konkretnego zamówienia w oderwaniu od tego w której procedurze będzie to faktycznie miało miejsce?

Kamieniem milowym w zmianie podejścia do definiowania interesu we uzyskaniu danego zamówienia jest wyrok Trybunału Sprawiedliwości UE z dn. 5 kwietnia 2016 r. (C-689/13, Puligenica Facility Esco SpA). TSUE, analizując odwołania wniesione przez dwóch wykonawców, z których każdy domagał się wykluczenia konkurenta, wskazał, że:

W takiej sytuacji każdy z dwóch oferentów ma interes w uzyskaniu odnośnego zamówienia. Po pierwsze wykluczenie jednego z oferentów może bowiem doprowadzić do tego, że drugi uzyska zamówienie bezpośrednio w ramach tego samego postępowania. Po drugie, jeśli miałoby nastąpić wykluczenie obu oferentów i wszczęcie nowego postępowania w sprawie udzielenia zamówienia publicznego, to każdy z oferentów mógłby wziąć w nim udział i w ten sposób pośrednio otrzymać zamówienie.

Drugi argument z cytowanego wyżej wyroku pozwala zatem na kwestionowanie działań zamawiającego w sposób zmierzający do unieważnienia przetargu. A to świetna okazja do cofnięcia meczu do stanu 0:0, prawda?:)

________

—> POBIERZ: Odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej – WZÓR z PRAKTYCZNYM komentarzem

Jeżeli chcesz skorzystać z pomocy prawnej, zapraszam Cię do kontaktu:

tel.: +48 660 337 223e-mail: d.michalak@dmkancelaria.pl

Prawo zamówień publicznych mówi wprost – możesz wnieść odwołanie jeżeli masz interes w uzyskaniu danego zamówienia, a do tego poniosłeś lub możesz ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów Prawa zamówień publicznych.

Co to oznacza w praktyce? Posiadanie interesu w uzyskaniu zamówienia to nic innego jak realna szansa uzyskania danego zamówienia. Mówiąc krótko, odwołanie możesz wnieść wówczas, gdy jego uwzględnienie może pozwolić Ci wygrać przetarg (lub postępowanie toczące się w innym trybie).

Czy zatem ma interes w uzyskaniu danego zamówienia podmiot będący trzeci w rankingu wykonawców? Jak mawiają prawnicy: „To zależy”:) Interes taki z pewnością będzie posiadał odwołujący, który wykaże np. konieczność odrzucenia przez zamawiającego dwóch lepiej sklasyfikowanych ofert bądź konieczność wykluczenia wykonawców, którzy je złożyli. Gdy odwołującemu się to uda, sam uplasuje się na pierwszym miejscu w rankingu wykonawców.

Czy interesem w uzyskaniu danego zamówienia legitymować się będzie z kolei podmiot, który kwestionuje wyłącznie niesłuszne zatrzymanie wadium przez zamawiającego? Niestety nie – samo odzyskanie wadium nie będzie bowiem stwarzało realnej możliwości pozyskania zamówienia. Czy oznacza to jednak, że tematyki wadium KIO nigdy nie będzie uprawniona rozważać? Niekoniecznie. Jeśli przykładowo kwestionujesz niesłuszne Twoim zdaniem wykluczenie z postępowania wskutek nieuzupełnienia dokumentu, a całej sytuacji towarzyszyło zatrzymanie wadium, wówczas odwołanie zostanie poddane rozpoznaniu przez KIO. Jego potencjalne uwzględnienie przywróci bowiem Twoje uczestnictwo w przetargu stwarzając tym samym realną sposobność na pozyskanie zamówienia.

A czy odwołanie może zmierzać do unieważnienia przetargu? Odpowiedź znajdziesz w kolejnym wpisie:)

Jeżeli chcesz skorzystać z pomocy prawnej, zapraszam Cię do kontaktu:

tel.: +48 660 337 223e-mail: d.michalak@dmkancelaria.pl

Warunków sukcesu w postępowaniu przed Krajową Izbą Odwoławczą jest co nie miara. Oto moja subiektywna lista najważniejszych z nich:

  1. Starannie przeanalizuj podstawy odwołania. Poczucie niesprawiedliwego rozstrzygnięcia przetargu to nie to samo co złamanie prawa przez zamawiającego. Nie każda czynność podlega zaskarżeniu.
  2. Ustal precyzyjnie termin przysługujący Ci na wniesienie odwołania i poprawnie oblicz „deadline”.
  3. Postaw precyzyjne zarzuty i dobrze je opisz. Możesz pomylić się wszędzie, ale nie tutaj. Izba jest związana Twoimi zarzutami i nie pomoże Ci z własnej inicjatywy nawet jeśli sama dostrzega inne uchybienia zamawiającego.
  4. Zadbaj o właściwe uzasadnienie. Długo nie zawsze oznacza skutecznie. Formułuj uzasadnienie w sposób precyzyjny, rzeczowy i zrozumiały.
  5. Pamiętaj o przekazaniu kopii odwołania zamawiającemu. Braków w tym zakresie nie da się naprawić.
  6. Zbierz odpowiednie dowody na poparcie swoich twierdzeń. Jak to mówią: „do sądu z dowodami, nie z emocjami”.
  7. Ustal opłatę od odwołania i wnieś ją odpowiednio wcześniej. Dowód wniesienia opłaty można uzupełnić. Samej opłaty już nie.
  8. Jeśli korzystasz z pełnomocnika, zadbaj, by treść pełnomocnictwa pozwalała mu działać w nieskrępowany sposób w każdym istotnym obszarze postępowania przed KIO.
  9. Na rozprawie wypowiadaj się rzeczowo i w zrozumiały sposób. Arbiter z KIO nie musi być specjalistą w obszarze Twojego biznesu. Mów tak, by każdy zrozumiał pozornie trudne dla laika niuanse (np. aspekty techniczne przedmiotu dostawy).
  10. Bądź przygotowany na kontrargumenty Z reguły domyślasz się jakie kontrargumenty mogą się pojawić. Przygotuj się do polemiki z nimi, a w miarę możliwości zgromadź stosowne dowody.

Jeżeli chcesz skorzystać z pomocy prawnej, zapraszam Cię do kontaktu:

tel.: +48 660 337 223e-mail: d.michalak@dmkancelaria.pl

Ile kosztuje sprawa w KIO? – zapytał wykonawca

To zależy – odpowiedział prawnik

„To zależy” jest zwrotem szczególnie lubianym przez profesjonalnych prawników:) Osobiście staram się zawsze w relacji z klientem operować konkretami. Odpowiedzi na pewne pytania wymagają jednak czasami zagłębienia się w szczegóły. To właśnie one decydują między innymi o kosztach danego postępowania przed KIO.

Kosztem, który na pewno musisz ponieść jest zawsze wpis od odwołania. Jego wysokość zależy od rodzaju zamówienia publicznego i jego wartości.

I tak:

W przypadku zamówień na dostawy lub usługi:

  • jeżeli wartość zamówienia jest mniejsza niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp ( progi unijne), od których jest uzależniony obowiązek przekazywania Urzędowi Oficjalnych Publikacji Wspólnot Europejskich ogłoszeń o zamówieniach na dostawy lub usługi, wpis od odwołania wynosi 7 500 zł;
  • jeżeli wartość zamówienia równa lub przekracza progi unijne, wpis od odwołania wynosi 15 000 zł.

W przypadku zamówień na roboty budowlane:

  • jeżeli wartość zamówienia jest mniejsza od progów unijnych, wpis od odwołania wynosi 10 000 zł;
  • jeżeli wartość zamówienia równa lub przekracza progi unijne, wpis od odwołania wynosi 20 000 zł.

Jeżeli nie jesteś biegły w postępowaniach przed KIO, zapewne będziesz korzystał ze wsparcia profesjonalnego pełnomocnika. W takim przypadku jego wynagrodzenie nie jest narzucone przez przepisy prawa, lecz podlega ustaleniu w umowie z wybraną przez Ciebie kancelarią prawną lub firmą doradczą.

Na wysokość wynagrodzenia wpływa wiele czynników. Zasadniczymi kwestiami są tu:

  • stopień skomplikowania sprawy,
  • czasochłonność sprawy,
  • przedmiot zaskarżenia,
  • terminy,
  • zakres materiału dowodowego.

Wynagrodzenie pełnomocnika obejmuje z reguły dwa etapy: sporządzenie i wniesienie odwołania oraz reprezentację na rozprawie. Czynnikiem cenotwórczym może być także konieczność polemizowania z argumentami wykonawców, którzy przystąpili do postępowania po stronie zamawiającego. Dlatego prosząc o ofertę kancelarii, bądź gotowy na wskazanie ww. szczegółów. Pamiętaj, że terminy na wniesienie odwołania są dość krótkie, więc nie warto marnować czasu na powolną wymianę informacji.

Jak widać, postępowania przed KIO nie muszą należeć do najtańszych. Nie zapominaj jednak, że w przypadku uwzględnienia Twojego odwołania uzyskasz zwrot uiszczonego wpisu i część kosztów zastępstwa pełnomocnika (do 3 600 zł). No i najważniejsze – pozyskasz zamówienie publiczne!:)

Wzory dokumentów wykonawcy zamówień publicznych – pakiet dokumentów z komentarzami

 

Jeżeli chcesz skorzystać z pomocy prawnej, zapraszam Cię do kontaktu:

tel.: +48 660 337 223e-mail: d.michalak@dmkancelaria.pl